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企业家公司(有限责任)的设立

2009年 10月21 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 公司法

概况

企业家公司(有限责任)并不是一个独立的公司法律形式,而是有限责任公司的一种特殊形式。由于其对注册资本金的要求很低,通常也被称为“迷你有限责任公司“。作为有限责任公司的一种特殊形式,企业家公司也是一个法律实体(资合公司),享有独立的法人地位。有自己的商号,由其经理人对外代表公司。责任也是限于公司财产来承担。

设立

企业家公司(有限责任)可以由1人或多人设立。设立者可以是自然人,也可以是公司企业。外国人可以全部或是部分继受注册资本,并不需要获得特别的许可。对于来自非欧盟国家的外国人,如果您打算在德国做股东或是工作,尤其是从事管理性质的工作,我们建议您一定要及时咨询联邦德国外国人法中的相关规定。

设立公司需要公司章程。通常是使用立法机关所给出的一人设立或者多人设立(直至3人)的议定书模板。公司章程以及商业登记申请需要进行公证,然后由公证处将相关资料递交给地方法院。为了保证公司的可联络性,在申请时候必须要提交一个与公司密切关联的国内的商务地址,并且进行登记。此外,也可以将非股东人的地址,例如律师或是税务咨询师的地址,作为可接收送达人的地址在商业登记中予以注明。

最低注册资本

企业家公司(有限责任)最主要的特色就是,以1欧元的注册资本便可以注册成立。尽管如此,在设立企业家公司(有限责任)时,注册资本最好还是依据公司经营的财政需求来设定。因为一个资金不足的公司从一开始便会有破产风险的。

企业家公司(有限责任)只能通过现金出资的形式设立。公司章程中所确定的注册资本必须在申请进行商业登记时已全部支付。实物出资的方式在企业家公司(有限责任)中是不允许的。

资本维持义务及向有限责任公司的转变

企业家公司(有限责任)是作为有限责任公司的前提发展形式而加以设计的。立法者的意图是企业家公司(有限责任)在经过一段时间的良好运营发展后可以向有限责任公司转变。企业家公司(有限责任)在盈利的情况下,必须将年盈利的四分之一作为储备金。公司可以通过储备金进行增资。一旦公司的资本金达到25.000欧元,企业便不再有义务将每年收益的四分之一作为储备金。此种情况下,公司的盈利可以全部分配给股东,公司也可以由“企业家公司(有限责任)“转变为“有限责任公司“。

责任

对于企业家公司(有限责任)的债权人来说,其可以行使权利的财产仅仅限于公司资产。通常情况下,其并不能对公司股东的个人资产行使权利。在公司破产情形下也是如此。公司破产时,股东也仅仅是有损失出资额的风险。如果股东的出资额尚未完全支付,那么他的责任也仅仅是限于尚未支付的出资额度上。

经营项目

经营项目要在公司章程或是议定书模板中加以注明,例如玩具进口、批发或是零售。

商号

企业家公司(有限责任)的商号中要注明“企业家公司(有限责任)“的字样。只有当其资本金达到了25.000欧元,才可以“有限责任公司“的字样取而代之。公司的商号可以是人名、从事的行业或者是任意想象的名字。为了避免以后可能发生的损害赔偿,您的律师应当进行先期的审查,以确定您的商号没有侵犯他人在竞争法、商标法或者姓名权方面的权益。

公司住所

境内的任何地点都可以作为公司住所在公司章程中予以确定,并不要求与实际经营地点一致(即章程住所)。实际的经营管理住所可以不同于章程住所,例如也可以在国外进行管理经营。这种情形下,我们推荐您,授权在德境内的律师或是税务咨询师,为您接收送达文件,并在商业登记中将这种授权予以注明。
注册资本维持

对于维持公司资本金所必须的资产原则上是不允许向股东支付的。如果公司不具有支付能力或者公司的实有财产不能满足偿债的需要,那么经理有义务即时的,至少是在出现无力支付状况后3周之内,申请进行破产清算程序。没有经理的情形下,由股东来承担这项义务。如果经理人或是股东违反了相关的义务,是会受到刑罚惩罚的。

股份转让

企业家公司(有限责任)的股份可以转让给其他股东或者是第三人,但是合同要进行公正。公司章程可以对股份转移做限制性的规定。如果使用议定书模板的话,相应的规则尚没有在模板中予以规定。

经理人

每家企业家公司(有限责任)都必须有一名或多名经理人。他们对内负责公司运营,对外代表公司。企业家公司(有限责任)的经理人只能是自然人。经理人可以同时是公司的股东。经理人由股东来任命,也可以在任何时间下予以撤销。经理人应当应股东的请求,即时对相关的公司事宜给予答复,并保障股东行使查阅相关书面资料的权利。公司章程不得有损害股东知情权、查阅权的规定。

经理人对外代表公司的权利是不受限制的。如果经理人没有遵从股东的指示,在内部虽然可以对经理人进行追偿,对外却并不能以此来对抗第三人。

外国人从事经理人一职,需要注意居留方面的相关规定。

公司解散

可以通过3/4以上多数票的公司决议来解散公司。公司解散的其他原因可以是破产程序的开始,因破产人财产不足而被拒绝开始破产程序,或者是达到了原约定的公司存在期限。之后的清算中,清算人要注意在公司解散和公司最终在商业登记上予以注销之间有一年的限制年限。也就是说,一年之内公司财产不可以分配给股东。在这一年之内,应该首先清偿公司的债务。

刑罚规定

无论是经理人还是股东,如果违反了相应的义务规定,都会受到刑罚处罚。会被处于刑事处罚的情形包括向法院提交虚假数据,破产程序的延迟申请。经理人如果在损失达到注册资本一半的情形下不履行向股东的通知义务,也会受到处罚。经理人或者清算人员未经授权泄露商业秘密,也会受到相应的惩罚。
通过本文,SANDNER律师事务所谨为您提供初步的介绍,并不能保证事项的完整性。欢迎您同我们联系,我们将竭诚为您提供详尽的法律意见。

SANDNER律师事务所联系人

Raoul Sandner 律师
Tel.: 0049 – 40 – 822 99 120
E-Mail: kanzlei(at)vokat.de

Stand: 2009年10月

有限责任公司的设立(GmbH)

2009年 10月21 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 公司法

概况

多年以来,有限责任公司在德国一直是作为一种最流行的公司设立形式而存在。这一方面是因为它的适用范围十分广泛,另一方面是由于其仅以公司资产来承担法律责任,更易于管理,更具有可估算性。通过设立有限责任公司,一个独立享有权利、承担义务的法律实体得以创建。有限责任公司的权利义务和股东的权利义务是完全分离的。

设立

有限责任公司可以由多人也可以仅由1人设立。公司章程需要进行公证。股东可以是自然人,也可以是公司企业。外国人可以全部或是部分继受注册资本,并不需要获得特别的许可。对于来自非欧盟国家的外国人,如果您打算在德国做股东或是工作,尤其是从事管理性质的工作,我们建议您一定要及时咨询联邦德国外国人法中的相关规定。

责任

公司责任仅仅限于公司的资产来承担。如果股东支付了其全部的出资额并且没有退回,那么原则上其是不需要承担个人责任的。

注册资本

有限责任公司的注册资本最低是25.000欧元。2008年11月1日有限责任公司法的新规定,使得企业家公司(有限责任)的设立成为可能。作为传统的有限责任公司的一种先期发展形式,企业家公司(有限责任)只需要1欧元的注册资本便可以进行商业登记。

有限责任公司注册资本由各股东的股份组成。股东必须对持有的股份缴纳出资额。具体的出资额度取决于公司章程中所确定的股份面值。一名股东也可以持有多份股份。

现金出资的情况下,只有当每份股份的四分之一金额,总值至少是12.500欧元被缴纳的情况下,才可以进行登记申请。在对有限责任公司进行登记申请过程中,经理必须要保证,他们可以对相应的金额进行自由支配。未缴付的出资额的交付期限将会通过股东决议或者公司章程中有规定的情况下通过经理来决定。

实物出资的情况下(如机器、专利权、债权,有些情况下也可以是整个公司),出资物品以及其所涉及到的相对应的出资额必须在公司章程中予以确定。在实物出资评估报告中,股东必须要列明能够说明实物出资适当性的实质因素,以企业出资的情况下要提交最近2年的年度报告。法院会对评估进行审查,如果存在重大的过高评估,会导致法院拒绝登记。实物出资必须是全额出资。通常情况下,以现金出资形式设立公司比实物出资方式更容易实现。

公司经营项目

公司章程中要注明公司的经营项目(比如进口、批发或是零售消费电子产品)。

商号

有限责任公司的商号必须具有显著性,并且包含有“有限责任公司’’字样。需要注意的是,每一个新的商号必须明显区别于在同一地区存在并已进行了商业登记的商号。为了避免以后可能发生的损害赔偿,您的律师应当进行先期的审查,以确定您的商号没有侵犯他人在竞争法、商标法或者姓名权方面的权益。

公司住所

境内的任何地点都可以作为公司住所在公司章程中予以确定,并不要求与经营地点一致(即章程住所)。实际的经营管理住所可以不同于章程住所,例如也可以在国外进行管理经营。这种情形下,我们推荐您,授权在德境内的律师或是税务咨询师,为您接收送达文件,并在商业登记中将这种授权予以注明。

注册资本维持

对于维持资本所必须的资产原则上是不允许向股东支付的。例外情形是,公司是联合企业的一部分,或是股东享有完全的对待给付或是清偿权,或者是股东贷款被偿还。破产程序中一年之内已被偿还的贷款可以追溯无效。

如果公司不具有支付能力或者从资产负债表中表明,公司的实有财产不能满足偿债的需要而且公司的继续经营可能性不大,那么经理有义务即时的,至少是在出现无力支付状况或是确定资不抵债情形后3周之内,申请进行破产清算程序。没有经理的情形下,由股东来承担这项义务。

股份转移

股东所持有的股份可以转让给其他股东或者是第三人,但是合同要进行公正。公司章程可以对股份转移做限制性的事先规定。

经理人

为了进行实际的运营,每家公司都必须有一名或多名经理人。经理人是由股东大会来确定的。他们对内负责公司运营,对外代表公司。股东只有在其同时也是经理人的情况下,才能够对外代表企业。外国经理人需要注意关于居留方面的相关规定。

经理人应当应股东的请求,即时对相关的公司事宜给予答复,并保障股东行使查阅相关书面资料的权利。只有在法律有特殊规定的情形下,经理人才有权拒绝。公司章程不得有损害股东知情权、查阅权的规定。

公司的解散

可以通过3/4以上多数票的股东决议解散公司。之后的清算中要注意有一年的限制年限。也就是说,一年之内公司财产不可以分配给股东,而是应当首先清偿公司的债务。

公司解散的原因也可以是破产程序的开始,或者因破产人财产不足而被拒绝开始破产程序,或者是达到了原约定的公司存在期限。

刑罚规定

会被处于刑事处罚的情形包括向法院提交虚假数据,例如虚报注册资本出资额,虚假陈述或隐瞒资产,破产程序的延迟申请。经理人如果在损失达到注册资本一半的情形下不履行向股东的通知义务,也会受到处罚。经理人、监事会成员或者清算人员未经授权泄露商业秘密,也会受到相应的惩罚。
通过本文,SANDNER律师事务所谨为您提供初步的介绍,并不能保证事项的完整性。欢迎您同我们联系,我们将竭诚为您提供详尽的法律意见。

SANDNER律师事务所联系人

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Stand: 2009年10月

参展商受到知识产权侵权警告时的应对措施

2009年 10月10 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 其它, 商标法

关注最近几年的国际贸易博览会,不难发现,越来越多的知识产权持有者开始针对参展商来采取权利保护措施。例如,意大利Sisvel公司就曾多次在柏林IFA博览会及汉诺威CeBiT博览会上申请采取大规模的查抄行动。在去年的IFA博览会上有69家中国企业的170台电视机、140款MP3,43件汽车音响以及30部左右的手机遭到了查封扣押。这种现象的背后原因之一是市场竞争的愈加激烈,尤其是消费电子领域。另一方面是由于修改之后的欧盟法律赋予了权利持有者以及海关更多的权限。

在一些明显的侵犯知识产权案件中,进行法律维护的成果是十分有限的。但是实践中更为常见的状况是对于商品侵犯知识产权的指责至少是有疑点的,或者是完全没有道理的。在这种情况下,精准的法律知识以及恰当的应对措施,就显得极为重要了。一旦在展会期间您的竞争对手指责您侵犯了其知识产权,我们建议您应当立即联络律师,来保护自己的权益。

在一些大的博览会上,例如柏林IFA博览会或者汉诺威CeBiT博览会,作为对侵犯知识产权行为的调查机关,海关会设立专门的博览会办事处,以确保展会期间一旦知识产权持有者者认为第三方侵犯了其知识产权,可以获得及时的帮助。此外,海关人员还经常在知识产权持有人在场的情况下,特别是在展会开始的前几天,进行巡视,以对各参展商品进行检查。如果海关人员出现在您的摊位前并对您的商品提出了指责,那么首先是要搞清楚,海关人员将以什么样的法律依据来对您的商品采取措施。不同的法律基础对采取查扣措施也有着不同的前提要求,而这种前提是否得到了满足是要在个案中单独进行审查的。此外,以什么样的法律依据进行查扣还涉及到当查扣行为不会进一步被起诉或者所谓的侵权指责被证明是毫无根据时,针对谁来进行损害索赔的问题。

采取查扣的法律依据详述如下:

I. 民法范围内的法律依据

1. 根据德国知识产权法的相关规定进行的查扣,例如商标法第146条以下规定,著作权法第111条b,外观设计权法第55条以下规定,专利法第142条a,实用新型权法第25条a.
海关人员会在知识产权持有者和涉嫌侵犯知识产权者之间的民事争议发生之前采取行为。

根据这些法律规定,采取查扣措施的形式要件是知识产权持有者向海关提交了书面申请并且通过海关交纳了一定金额的保证金(一般是在1万欧元到2万5千欧元之间)。

实质要件是申请者所指控的侵权行为必须是显而易见的。特别是在涉嫌侵害专利权的情况下,这种明显性对于申请者来说是一个不小的要求。在涉嫌侵害商标权时,采取查扣行为的对象也仅仅限制在模仿、仿制范围之内。对于不一样的标志或者仅仅是相似的物品,通常情况下,侵权行为的显而易见性是不成立的,因此依据这些法律规定而进行查扣行为也是不允许的。

如果海关人员基于以上规定而要对您的摊位进行查扣,您的律师应该首先要求海关人员证明,查扣的形式要件已经得到了满足。如果形式要件得到了证明,那么律师的任务就是,向海关人员展示您的商品和知识产权持有者的商品之间所存在的细节差异。如果您的律师成功的找到了差异并使得海关人员对所谓的侵权行为的指责至少是产生了怀疑,那么您的商品将会因为侵权行为欠缺显而易见性而不会被查扣。

2. 依据法院裁定采取的查扣行为

如果权利持有者认为您的商品侵犯了其知识产权,那么他可以向博览会所在地的地方法院申请强制令,根据法院的命令,您的商品将不能够继续展出,而且您有义务将这些商品交与法院执行人员。对于知识产权领域内的强制令,如果申请者能够使得法院相信其权利的存在以及权利遭到了侵害,那么德国的法院往往是不对涉嫌侵权者进行听证而直接发出强制令的。 针对此种状况,您可以委托您的律师,向法院递交权利保护书。前提是,您知道或者至少能猜测到(例如之前已经有过讨论或是争议),哪家竞争对手以什么法律依据对您的商品提出了强制申请。一旦法院认为您在权利保护书中提出的论证十分重要,便会指定一个日期,对有关强制令的申请事宜进行听证。您可以赢得更多的时间,通常情况下对您的展会至少不会再有影响。即便不考虑之后可能通过此程序而使法院不再颁发强制令,仅是出于时间关系的考量,在知晓潜在的对您提出控诉者的情况下,权利保护书会是十分重要的保护措施。

如果您的竞争者成功的申请到了强制令,那么您的律师应该尽可能快的向法院提交异议书,这样至少在展会期间强制令还不能生效,您还可以将您的商品继续展出。

如果在展会之前您已经有具体的证据表明,某个竞争对手将会对您提出指控。那么您可以在展会前针对这个竞争对手申请强制令,使其将不能指控您侵犯了他的权利。通常情况下,这项强制令一旦颁发,海关人员也不得在展会期间以您的商品侵权为由而采取措施。

3. 查看权

值得指出的是,德国知识产权特别法都有关于查看权的规定(商标法第19条及民法典第809条,著作权法第101条a,外观设计权法第46条a,实用新型权法第24条c,专利权法第140条c)。知识产权持有者可以在其权利很有可能被侵害的情况下,对涉嫌侵害其权利的商品进行查看或者委托他人进行查看,以确定侵权行为是否确实存在。但这项权利是作为一项最后的手段,只有在知识产权持有者没有任何其他可能的信息来源情况下(如问询权)方可使用。

知识产权持有者可以通过在地方法院申请强制令来行使查看权(著作权法第101条a第3款,外观设计权法第46条a第3款,实用新型权法第24条c第3款,专利权法第140条c第3款)。法院颁发强制令后,执行人员会同鉴定专家一起前往您的展台,并要求对您相关的产品进行查看。如果查看行为在您的展台无法进行,法院也可以要求您将产品转交给执行人员。十分重要的一点是,您应该知晓,在此种情况下,您有权要求查看行为或是转交行为推迟2个小时,以便您的律师有时间到来。

在展会期间知识产权持有者的查看权往往都是通过申请强制令的形式来实现的,因此我们建议您,在知晓潜在的对您提出控告者的情况下,要由您的律师向地方法院递交权利保护书。

II. 基于刑事程序法规采取的查扣措施

1. 知识产权侵权行为往往也会同时触犯了刑法规定(商标法第143、144条,外观设计权法第51、65条,实用新型权法第25条,专利法第142条,著作权法第106条以下规定)。依据这些法律规定,侵犯知识产权行为在刑法意义上属于告诉性犯罪,也就是说对该行为,原则上只有在权利被侵害者主动提起或者例外情况下调查机关认为对该行为进行追究涉及到公共利益而介入的情况下,方可进行追究。如果海关人员以上诉刑事规定为依据而采取查扣行为,首先应该确认,知识产权持有者是否进行了合乎规则的申请。因为知识产权持有者往往都是企业,因此一个合乎规则的申请只能由其法人代表或者依规章授权的代表方可作出。如果该条件不能满足,而且也不存在公共利益的问题,那么查扣行为是不可以进行的。

2. 税捐法第372条也是关于刑法方面的规定。依据该条,违反禁令而对物品进行进 口或是 出口,都会受到刑事处罚。例如商标法第14条第3款第4项规定了,禁止对侵犯商标权的物品进口或是出口。其它知识产权特别法中也包含了相类似的规定。税捐法第372条及以下条款的规定,适用范围十分广泛。因为在该种情况下,调查机关的介入既不需要权利被侵犯者的申请,也没有涉及公共利益的要求。此时进行调控考量的一个重要原则便是比例原则。比例原则要求在对侵权者进行查扣时,也要顾及侵权者本身的利益。鉴于在展会上的查扣行为,尤其是不只一件展品被查扣的情况下对于被查扣者会造成比较大的影响,因此在展会期间如果实施查扣行为,前提是有足够的怀疑,认为有可受到刑法追究的侵权行为的存在。

基于刑事程序规则而采取的查扣行为,原则上都是需要法院先做出决定的,紧急情况下也可以由检察院或者调查机关(比如警察局或者海关调查局)来决定(刑事诉讼法第98条第1款第1句)。如果在没有法院决定的情况下您的物品遭到了查扣,您的律师应当立即向法院提交申请(刑事诉讼法第98条第2款第2句)。法院应当立即决定查扣行为的有效性。这样在展会结束之前,您的物品还有可能重新追回。

无论是在何种情形下,重要的是要对查扣行为提出异议。您应当注意,您的异议要在查扣记录上予以注明,否则您会陷入丧失权利的危险中。

卓有成效的微型公司模式—-已有一万六千多家微型公司设立

2009年 9月8 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 公司法

从2008年11月1日开始, 公司设立者们可以选择微型公司这一更加经济的公司形式来设立自己的有限责任公司.这种公司仅仅需要一欧元作为注册资本.耶拿大学关于微型公司的一项研究表明,截止到 2009年9月5日,已经有超过一万六千家微型公司设立.

针对这种趋势,Sandner律师认为,微型公司作为一种重要的公司形式,已经在德国兴旺发展起来了. “对于设立者们来说,经营一家微型公司要好于经营一家外国公司,因为这种公司的设立简单,快速,注册资本低.”

我们十分荣幸也十分乐意,为您在德国设立公司提供一臂之力.如果您需要我们的建议和咨询,欢迎您发邮件到 kanzlei (at) vokat.de ,或者拨打我们的电话 +49 – (0)40 – 822 99 12 0

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