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联邦最高劳工法院关于“企业惯常性福利”的司法解释

2010年 4月15 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 劳动法

德国劳动法中关于企业惯常性福利一词的理解为:由于雇主有规律的、以相同形式至少重复3次以上的福利行为,使得雇工由此认为,此项福利性措施他将会长期获得下去。例如雇主连续3年以正常工资的一半支付给雇工作为圣诞节奖金,那么在接下来的年份里他必须继续支付,因为雇工基于雇主连续3年的惯常性福利行为,而获得了该项请求权利。

依据联邦最高劳工法院之前的司法解释,雇主能够以相反性的行为来取消该惯常性福利:雇主必须声明,将来他可以自主决定,是否继续给予雇工该福利;此外,雇工还应该对此声明至少在超出3个福利支付点时间段内没有提出异议(联邦最高劳工法院, 1999年5月4日判例,10 AZR 92/98).

联邦最高劳工法院通过2009年5月18日的判决对此观点进行了修正。由此,企业惯常性福利应该通过修改合同或者发出更改通知而加以改变。

祝您在新的一年中,身体健康,工作顺利,万事如意!

2010年 2月4 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 其它

中国企业成为商标恶意抢注的受害者

2009年 12月16 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 商标法

许多中国企业尚未意识到对自身商标进行国际性保护的重要意义。事实上,商标恶意注册在知识产权保护领域早已不是新鲜事了:早在上世纪80年代,中药老字号同仁堂就在日本遭人抢注。经过中国企业十多年的努力,同仁堂商标才复归中国企业。

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2005年,中国家电制造企业海信集团与德国博世—西门子家用电器集团之间的商标争议成为热点话题。博世—西门子家用电器集团抢先将“HiSense”在洗碗机及一系列家用电器上注册为欧盟商标。海信指责博世—西门子家用电器集团的抢注行为,是为了阻止中国企业进入欧洲市场。海信集团最终与博世—西门子家电集团达成和解协议:由海信支付50万欧元买回“HiSense”商标,并与博世—西门子公司签订了对于海信公司而言并不利的合作协议。此事之后,海信为了避免类似争议的出现,在100多个国家将自己的名字作为商标进行了注册。

今年4月份,慕尼黑高等法院就百年老字号“ 王致和”商标被抢注一案作出判决,要求抢注方——欧凯进出口公司停止使用“ 王致和”商标,并撤销欧凯在德国抢注的“王致和”商标。然而,王致和食品集团为这场跨国维权之路却已花费了长达27个月的时间。

中国企业在不断扩大海外市场的同时,对自身知识产权的保护也要相应加强。根据中国国家工商总局的数据显示,约有15%的中国驰名商标在国外遭到抢注。中国企业之所以成为海外商标抢注的受害者,原因是多方面的:

• 一些外国销售商抢注中国商标,以便于自己能够成为该中国企业商品的独家销售商。在这种相对而言无害的情况下,往往是通过谈判的方式将商标交还给中国企业。

• 其他情形下,外国公司或个人,往往是抱着从中获利的目的而抢注中国商标。当中国企业想要进入该国市场时,抢注者便会提出十分可观的经济要求。此种情况下,中国企业往往要支付高额款项以得到本属于自己的商标或者是一份许可使用协议。

• 另一些情况下,尤其是在中国企业的产品尚未在该外国销售时,该国公司将中国商标进行抢注,利用该商标的良好声誉销售自己的产品。这种情形下,中国企业甚至有在该国失去该商标的风险。一旦中国企业想在该国进行经营销售,其不得不使用其他标志。

• 实践中有些外国公司将中国竞争者的商标进行抢注,以加大中国企业进入该外国市场的难度甚至是完全阻止中国企业进入该市场。此后所进行的昂贵而又旷日持久的法律诉讼中,比如海信商标案中所示,中国企业往往不仅要支付高额的款项以获得本就属于自己的商标,还要接受其他不利的条件。

中国经济的稳定发展和其作为全球制造中心的地位,使得中国产品在世界各地需求量极大。经济上的成果也使得一些机会主义者试图通过中国企业对自身商标保护方面的疏忽而获取利益。同样,一些当地企业也往往将知识产权作为延迟或是阻止中国企业进入该地域的工具。

“2008年,17000件中国商标被外国公司申请注册为国际商标,中国企业却仅仅提交了2000份对商标进行国外注册的申请。”汉堡知识产权保护专业律师Raoul Sandner先生说,“这些数据表明,许多以出口为导向的中国企业尚未将自己的标识全球化,白白浪费了提升企业价值的可能性。”

SANDNER律师事务所成立于1997年,提供经济法方面的各项咨询,能够在劳动法、商法公司法以及知识产权法(设计保护、商标注册及监控、著作权、竞争法)方面有效的维护您的利益。

外观设计权 – 保护您的设计和创意

2009年 11月3 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 外观设计法

外观设计,即对形状、色彩等的组合设计,赋予设计者在产品设计方面享有相应的知识产权。其可以是针对整件产品的外观美学设计,也可以是其中一部分,比如颜色、形状、材料或者表面结构等。

作为工业产权保护的重要一部分,外观设计权者享有排他性的使用权。未经其许可,是绝对禁止他人使用其设计的,即他人无权生产和提供与该设计相关的产品。

1. 一般性保护条件:新颖性和独特性

外观设计所保护的是具有新颖性和独特性的设计。

独特性要求该设计给予使用者一个与其他已经公开的设计所不同的整体印象。

2.保护作用:对外观设计的认知并不是必要条件

外观设计赋予权利所有者排他性的使用权,任何人未经其许可,都不得擅自使用该设计。侵权者是否明确知晓该外观设计的存在,并不影响对其侵权行为的界定。因此,即便第三人在不知晓情况下生产、销售了与该外观设计相关的产品,外观设计持有人仍有权对该侵权人行使权利。

3.保护期限

外观设计在德国专利商标局的登记注册时起,享有相应的法律保护。德国专利商标局在进行登记时仅仅是对形式要件进行审查,并不会对实质保护要件即新颖性和独特性进行核查。

一揽子登记可以对至多100项设计一次性进行登记。

外观设计最长保护期限为25年,自登记之日起算。每5年要对保护期限进行延长。

4. 对于新颖性的宽限期

某项设计在登记之前12个月内予以公开,并不影响对其新颖性的判断。即尽管其已被公开,该设计仍视为是新颖的。

5. 外观设计权被侵害

如果非外观设计权利享有者将该设计予以申报,权利持有人可以要求将该项外观设计权转移给自己或者要求予以撤销。

外观设计权利享有者同样可以对无权使用该设计的第三人行使权利,例如可以要求排除侵害、停止使用,某些情况下还可以要求该第三人赔偿损失。设计者还可以要求对使用该设计的产品予以销毁。

6.登记费用和公告费用

注册费用

欧元
一项注册 70,00
一揽子注册 (每次至多注册100项) 每项7,00欧,最低费用70欧

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非欧盟国家居民的居留、工作许可

2009年 10月30 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 外国人法

1. 概况

非欧盟国家居民,如果想在德国境内独立经营或者是为雇主工作,原则上都是需要获得相应的居留许可和工作许可。

2. 居留法方面的规定

2.1 居留许可

非欧盟居民为了在德国境内独立经营或者就业而入境、居留,需要获得准许其从事相应的工作的居留许可。

居留许可分为居住许可(Aufenthaltserlaubnis)以及定居许可(Niederlassungserlaubnis)。

a) 居住许可

居住许可是有限期的,通常情况下是为了某一特定的居留目的而颁发,也就是说其是有目的和时间限制的。

居住许可主要是为了以下目的而颁发:

• 高等教育, 语言班, 上学
• 其余培训目的,职业培训
• 工作
• 独立经营

b) 定居许可

定居许可没有时间限制,并允许从事职业活动。无论时间还是空间上,都没有任何限制。非欧盟居民只有在足够的证据表明其融入了德国社会生活关系中时,才能够获得定居许可。衡量的因素主要有其在德国境内的居住时间,生计是否得到保障,对德语、德国境内法律规定、社会秩序的了解程度。此外还要看其是否有足够的居住空间,供自己及家人居住,是否曾受过刑法惩罚。特殊情形下,定居许可可以颁发给高技能的工作人员。

2.2 申请

原则上每一个非欧盟居民,如果其没有德国居留许可,那么入境之前是需要提交入境申请的。申请递交到该外国人所在母国的德国使领馆。其还应当在德国境内指定一名联系人,负责自己的入境申请事宜。

对于已经在德国境内有居所并拥有居留许可的非欧盟居民,如果其所持有的居留许可不允许其进行独立经营或者是从事相关职业活动,那么他们必须申请扩延其居留许可,才能够从事相应的独立或非独立职业活动。相应的申请递交到其住所地的外管局。

3. 从业为目的的居留

如果外国人为了从业而需要申请居留许可,那么应当区分是独立经营还是从事非独立的职业。

3.1 非独立职业行为

在这里要区分,该职业行为是否需要联邦劳动局的批准。此外,对于非欧盟居民,根据其已经在德国境内合法居留或者是为了所申请的职业行为而新入境,对相应的居留许可的申请,也是存在差别的。对于不需要联邦劳动局批准的职业活动,如果该非欧盟居民拥有允许其从事相关工作的居留许可,那么他便可以从事该项职业。如果其未被授权可以从事相关工作,但是他希望从事某项必须经得联邦劳动局批准的工作,那么除了居留许可之外还需要申请工作许可。如果联邦劳动局的批准是必须的,那么主管外管局将会询问当地负责的劳动局,是否给予该必要的批准。如果获得了工作许可,那么该许可会作为居留许可的附加规定在护照中予以注明,并由对本地区负责的外管局颁发。新入境的外国人可以同时申请其居留许可和工作许可。

a)已在境内居住的外国人

对于必须要获得批准方可从事的工作,已在境内居住的外国人相对于新入境想在德国工作的外国人来讲,是享有优惠待遇的。因为对于已在德国境内合法居留的非欧盟居民来讲,他们已经拥有了居留许可,仅仅需要获得工作许可。原则上,劳动市场是向他们开放的。然而,当地负责的劳动局在做出该外国人可以从事某项工作的许可之前,会对以下内容进行审查:
• 该外国人雇工的工作行为不得对劳动市场产生负面影响,尤其是在就业结构、地区以及行业方面,并且

• 对于外国人申请要从事的某项工作,没有合适的德国劳动者、享有同等法律地位的外国人或者依据欧盟法律享有优先权的外国人存在

或者

• 联邦劳动局对以上内容审查后,认为对某项职业或者某个行业,由外国人从事某职位对于劳动市场以及融合政策有着积极的意义

并且

• 外国人的工作条件不低于具有可比性的德国劳动者的条件。

b) 新入境的外国人

为了在德国境内工作而入境的外国人,需要可以准许其从事非独立性工作的居留许可。外国员工入境工作的许可需要考虑所涉及的德国境内区域经济发展的需要、与劳务市场的关系以及有效减少失业。此外,非欧盟国家员工,如果入境在德国开始工作,那么其只能从事相关法律或是国家间协定中所允许的工作。并且只有在存在具体工作职位的情况下,才能够颁发相关的居留许可。

c) 不需要劳动局审批的工作

有一些工作是不需要得到劳动局专门批准的。此类工作主要有:

• 高技术人才
• 领导人员
• 科学、研究、发展需要

d) 需要劳动局审批的工作

对于需要得到劳动局专门审批的工作,首先要明确,该工作是否需要专门职业培训。

外国人在下列领域内从事不以专门职业培训为前提的工作,可以申请有期限的居留许可:

• 季节工
• 艺术家助手
• 互惠生
• 家庭工人

非欧盟居民为了从事以下需要劳动局批准并且以专门职业培训为前提的工作而入境,可以申请有期限的居留许可:

• 外语老师、专业厨师
• 专业人士、学术人才
• 管理人员、专家
• 社会工作、护理工作方面的专业人士

3.2 自主经营

非欧盟国家居民获得准予其开展独立经营工作的居留许可,需要满足以下条件:

• 存在重大的经济利益或是特殊的地区需要
• 该工作将会对经济带来有利的影响
• 融资过程通过自有资本或是贷款承诺而得到确保

评判前2项标准是否符合,通常会考量经营理念的可承载能力、该外国人的经营经验、资本投入的多少、对教育及就业形势的影响以及对创新和科研的贡献。以上条件是否得到了满足,是由拟计划经营地的专业机构、工商局、公共行业协会(如工商业协会、手工业协会、建筑师协会)以及负责该行业准入的行政机关来进行审查。

这些部门就申请计划给出一个简短的专业意见,是否批准该申请的决定权在于对此负责的外管部门。外管局会参照各部门所出具的专业意见,考量是否对该申请进行批准。

如果以上条件都符合,那么新入境人员将会得到准许其开展独立经营工作的居留许可,对于那些已经拥有居留许可但是工作范围受限的非欧盟居民,其居留许可将会得到相应的扩延。

a) 法律形式

在德国设立公司所适用的法律并不因设立人是外国人而有所区别。但如果公司所有人或是管理人员、经理人需要在德国居留的话,那么他们需要得到相应的居留许可。无论是何种公司形式,设立人都必须要能够证明无论是其公司的成立还是其在德国境内的居留,都有着重要的经济意义。

个人公司/人合公司

如果建立个人公司或者是人合公司(民法上的合伙、无限责任商业公司),那么个人公司的所有人、人合公司的每一名合伙人需要拥有居留许可,且该居留许可准许其从事所申请的工作,比如无限责任商业公司的经理人。

有限责任公司(GmbH)

如果有限责任公司的经理人或是代理人是非欧盟居民,并且其将在德国境内长期工作,那么他也必须得到相应的居留许可。如果经理人或是代理人并不打算长期持久在德国境内居留,仅仅是为了商务出差而入境德国,那么其并不需要居留许可。这种情形下,他们可以持商务旅行签证入境。

对于非经理人或是代理人的股东,如果其是非欧盟国家居民,那么他们只能在商务出差范围内入境德国并在德国境内逗留。仅仅是持有或是购买有限责任的股份,并不能视为重要的经济原因而使得其获得可以独立进行经营工作的居留许可。

如果有限责任公司的住所在德国境内,但其经理人常驻地在其他国家,那么他只需要获得能允许其商务旅行的签证(比如商务旅行签证、多次入境签证)。德国法律并不要求有限责任公司的经理人必须居住在德国境内。

对于非经理人或代理人的股东的居留许可问题

如果股东并不在德国境内逗留,那么他不需要德国的居留许可。如果其为了有限责任公司的生意而入境德国,那么相应的签证(比如商务旅行签证、多次入境签证)就是必须的了。

b)成立独立的分公司或是非独立的分号(分公司、代表处或者仓储仓库)

独立的分公司不仅是在地理空间意义上区别于总公司,而且其有独立的组织机构、专有的业务资产,进行独立的记账。分公司的主管可以独立开展与总公司同样性质的业务。

非独立性质的分号是为了经营活动的稳定进行或是总公司业务运行的便利而在某地区设立的固定设施或是长期性机构。例如分店或者是办事处。分店可以是设立在国外的、但各方面是依赖于总店的销售部门;或者是依然由总店统一管理的仓储仓库。外国公司的办事处可以进行市场调查,但是无权独立开展业务活动,或者可以提供客户服务,比如免费将母公司的某技术信息传达给客户,但并没有订约代理权。

对于非欧盟居民,如果在某外国母公司在德国成立的分公司或是非独立性的分号中从事领导管理性职务,那么需要得到相应的居留许可。仅仅作为外国分公司的股东,如果其并不在德国从事相关的经营业务活动,那么不需要获得居留许可。

为了获得居留许可,申请者要向外管局证明,无论是分公司、分号的设立还是其在该分公司、分号的主管性工作,都具有十分重大的经济意义。

德国商标及欧盟商标申请登记须知

2009年 10月28 日 - 作者: Raoul Sandner 律师 - 出版于: 商标法

1.商标

商标,是能够使自己的商品或是服务区别于别人并且享有知识产权保护的商业标志,能够保护企业通过商业经营所赢得的声誉免受他人侵害。作为商标,可以是包括个人姓名在内的文字、图形、字母、数字、声音标志,也可以是包括商品形状或是包装在内的三维标志,或者是颜色或颜色的组合。商标的保护期为10年,自登记日起算。商标保护期可以应商标持有人的要求予以续展,每次续展期为10年。

2.如何保护和使用商标

在联邦德国层面上,有不同的方式可以实现对商标的保护。最常见的形式就是向德国专利商标局申请进行商标登记。事先的使用并不是商标登记的前提条件,因此如果想要使用该商标,便可以对其进行所谓的“库存”登记。注意:如果商标持有人5年之内未使用商标,那么该商标可由于第三人的实际使用而被撤销。

申请进行商标登记的费用是300欧元,包括了商标在3大类商品服务分类内的登记。在此之外,每一类别内的登记收费为100欧元。申请者将在4到6周之内收到德国专利商标局的收执,收执中会注明申请进行登记的商标名称、申请的档案号以及收到申请的日期。专利商标局会审查申请进行登记的形式要件以及是否存在不予登记的绝对限制要件。如果所有的前提都已满足,商标将会在商标登记簿中予以登记并在德国专利商标局的商标公告中予以公告。申请人有权在任何时间内撤回登记申请,限制登记商品服务清单,或者对明显的错误进行改正,例如书写错误。

如果德国专利商标局对申请进行登记的商品或是服务的一部分予以拒绝,登记申请也可以分开进行。

自商标予以公告之日起3个月内,第三人如果认为该商标与已经存在的商标相同或者有相混淆的风险,可以提出异议。如果异议成立,新商标将会在登记薄中予以删除。

商标持有人可以将商标完全转让或是许可使用。许可使用的情况下,如果商标权被他人侵犯,在许可合同没有特别约定的情况下,由商标持有人行使商标权对抗侵犯人。

3.不能获得商标保护的情况

绝对禁止注册要件

如果标志具备以下情形,那么该标志将被禁止获得商标保护:

- 基于商品本身性质所产生的形状,不得予以注册;
- 为达到某项技术要求而必须的形状,不得予以注册;
- 可给予商品实质价值的形状,不得予以注册。

如果某项标志不能通过可视性形象予以展示,那么也无法获得商标登记。

以下情形无法进行商标登记:

- 不具备使商品或是服务区别于他人的显著性特征;

- 仅由可用来表示商品或服务的种类、性质、数量、用途、价值、地理来源、生产日期(或服务提供时间)或其他特征的标识组成的描述性标志;

- 通用语言或商业活动中已形成的通用或习惯用语;

- 容易混淆公众对商品或服务的种类、性质或是地理来源的认识;

- 违反了公序良俗;

- 含有国家徽章、国旗或者其他代表国家公共权力的标识,或者国内某地区、乡镇或地方协会的标志;

-含有经联邦司法部在联邦法律公报中予以认可的检测或保障性标识;

- 含有经联邦司法部在联邦法律公报中予以认可的徽章、旗帜或者其他图形、印章或者 国际组织的标志;

- 根据其他规定该标志的使用显然会损害公众利益;

- 恶意被注册。

相对禁止注册要件

当新注册的商标与已经存在的商标相同或是有相混淆的可能性时,已存在商标的持有人可以要求对新的商标予以注销。

会被注销的情况包括:

- 与已存在的商标相同并且所注册的商标或服务的分类也相同;

- 与已存在的商标相同或是相似,并且这种相同或者相似性容易使公众产生混淆;

- 与已存在的国内知名商标相同或是相似,新商标的使用将会利用或是影响对该已存在商标的显著性或是价值,即便注册的商品或是服务类别不同,新商标也将被注销。

4.商标的保护性作用

商标持有人有权拒绝他人在商标被注册的商品或是服务类别内使用与自己商标相同的标志,有权拒绝他人在与商标被注册的商品或是服务相同或是相近的类别内使用与自己商标相类似的标志。如果他人通过一个相同或相似标志的使用,将会利用自己商标的价值或者对商标的显著性产生影响,即便其使用范围与自己注册商标的商品或是服务类别不相类似,商标持有人也有权拒绝其使用。

商标持有人可以阻止第三人:
- 在商品或者包装上使用该标志;

- 使用该标志提供或流通商品,或者以此为目的拥有商品;

- 使用该标志提供服务;

- 使用该标志进出口货物;

- 在商务文件或者广告中使用该标志。

5. 商标权被侵犯时可采取的措施

商标被侵犯的形式是多种多样的。他人在自己之后申请注册商标,商标持有人可以在新商标公告之日起3个月内提出异议。德国专利商标局将会对异议进行审查,新的商标可能全部或是部分被撤销。针对专利商标局的决定,双方可以在联邦专利法院提起诉讼。

商标也可能因为无效而被撤销。申请撤销的理由可以是上述绝对或是相对禁止要件。

比如以下情形下可以提出撤销要求:

- 商标的相似

- 存在混淆的危险

- 利用或者有损声誉

- 到期

- 无效

此外,第三人未经许可而使用商标也对损害商标持有人的权利。当第三人使用相同或者容易引起混淆的相似的商标,商标持有人有权要求阻止其进行使用。如果商标权因第三人故意或者过失而被侵犯,有权要求第三人对损害进行赔偿。商标持有人可以通过法庭之外的途径阻止第三人的使用(比如警告)。对此支付的律师费用将由该第三人承担。如果第三人对警告置之不理,那么可以继续提起诉讼。

为了避免在此期间商标被侵犯的行为继续进行,商标权人可以申请法院颁发禁止令。在紧急情况下,法院将会允许颁发禁止令。如果没有及时在法院提起商标侵权之诉,那么这种紧急的情况将会视为不存在。禁止令发出后,对方有权对此提出异议。商标权利人可以在第三人支付相应的许可使用费用或者是取得第三方因使用商标而取得的收益之间选择损害赔偿的方式。此外,商标权人有权要求销毁侵权人非法使用商标所标示的物品以及为达到标示目的所使用的财产,可以要求侵权人告知非法标记商品的产地及销路。

6. 德国商标登记费用

申请登记费用

3种商品或服务类别内的申请登记费用
- 商标申请 300欧
- 集体商标申请 900欧

从第4种分类起,每增加一类的申请费用
- 商标 100欧
- 集体商标 150欧
加急审查和登记 200欧

异议费用 120欧
部分登记程序 300欧
续展保护期限费用

3种商品或服务类别内的续展保护费用
- 一种商标 750欧
- 延迟附加费 50欧
- 一种集体商标 1800欧

从第4种分类起,每增加一类的续展保护费用
- 一种商标/集体商标 260欧
- 延迟附加费 50欧

7.欧盟商标保护

欧盟商标申请可以通过德国专利商标局或者直接向欧盟内部市场协调局递交。欧盟内部市场协调局将会对申请的形式要件进行审查,并出具调查报告,列出可能会被涉及的已存在的商标名单。可能会被涉及的已存在商标的持有人和新商标的申请人都会得到这份报告。
3个月期限内可以提出异议。异议成立,申请将被退回,否则商标将会得到登记。值得注意的是,在申请程序中,相应的费用要及时支付,否则申请将视为已撤回。

申请费用

3种商品或服务类别内的申请费用
- 商标申请 900欧
- 集体商标申请 1800欧

从第4种分类起,每增加一类的申请费用
- 一种商标 150欧
- 一种集体商标 300欧

异议费用 350欧
登记费用
3种商品或服务类别内的登记费用
- 一种商标 850欧
- 延迟附加费 25%(最高750欧)
- 一种集体商标 1700欧

延长保护期限费用

3种商品或是服务类别内的费用
- 一种商标(电子形式) 1350欧
- 一种商标(纸质形式) 1500欧
-一种集体商标 3000欧
-延迟附加费 25%(最高1500欧)
从第4种类别起,每一类的延长费用
- 一种商标 400欧
- 一种集体商标 800欧

德国商标注册一览

欧盟商标注册一览

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